加盟协议有无法律效力？法院：未取得特许经营资质，不影响合同的效力，该加盟合同为有效合同

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案例如下：

2017年10月26日，原告沈某某与被告某某有限公司签订《**代理合同》，约定原告加盟代理被告的**项目，原告代理营运区域为某某区，代理服务费150000元（培训费120000元、运营指导费30000元）。

原告认为，如何确定加盟协议有无法律效力，被告违反《商业特许经营管理条例》的强制性行政法规规定，在本身不具备特许经营资质的前提下，与原告签订特许经营合同，被告经营规模不成熟，缺乏特许管理能力，导致原告损失。特诉至法院，请求：确认双《**加盟合同》无效；退还加盟费150000元；回收未开封使用的原料；等等

庭审中原告陈述，其经营的店面于2018年5月开店，在本案起诉时停止经营。

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经审理后，法院认为：

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原、被告双方签订的“**”项目运营服务合同及《补充协议》符合特许经营的特征，涉案协议兼具特许经营及委托代理的性质。

关于原告主张涉案合同无效的理由是否成立。

原告主张，被告与原告签订合同时，不具有“**”注册商标所有权，亦不具有“两店一年”的商业特许经营资质，违反了《商业特许经营管理条例》第三条及第七条，即违反行政法规的强制性规定，属于《合同法》第五十二条第（五）项规定的合同无效的法定情形。

本院认为，《中华人民共和国商标法》并未禁止未注册商标的许可使用，故《商业特许经营管理条例》第三条所规定的经营资源既包括注册商标、企业标志、专利，也包括字号、商业秘密、具有独特风格的整体营业形象，以及在先使用并具有一定影响的未注册商标等能够形成某种市场竞争优势的经营资源。

原、被告在签订合同时未明确约定经营资源“**”为注册商标，且合同签订时“**”已由被告法定代表人申请注册，考虑被告为自然人独资公司，故虽被告的经营资源来源存在一定瑕疵，但结合原告已实际开店且运营至合同履行期即将届满，且在合同履行期限内“**”已注册成功，故“**”的注册商标情况并不影响合同目的实现，故原告主张被告不享有“**”注册商标专用权要求认定合同无效的理由不成立。

根据《最高人民法院关于适若干问题的解释（二）》的规定可知，合同法第五十二条第（五）项规定的“强制性规定”是指效力性强制规定。

而《商业特许经营管理条例》中的相关规定是对商业特许经营许可方需要具备的特殊资质的管理性强制规定，而非效力性强制规定，其直接规定的是商业特许经营许可方的行为，而不是商业特许经营许可方签订的合同效力。

故即使签订商业特许经营合同时，许可方并未取得相应的商业特许经营资质，其也不影响合同的效力。

原告还认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十条之规定“当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、法规禁止经营规定的除外”，应认定合同无效。

本院认为，该法律条文所述的“特许经营”是指需经国家行政特别许可方能从事的经营活动，而非本案所涉的平等民事主体之间的就经营资源许可使用而进行的商业特许经营活动，两者属于不同的经营形象，故对原告的上述主张，本院不予支持。

综上，本院认为，原告与被告签订的“**”加盟合同为有效合同，原告关于涉案合同无效并要求被告返还加盟费的主张缺乏事实基础和法律依据，本院不予支持。

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