怎样区分加盟合同和代理合同？案例讲解：代理专卖服务费就是特许经营加盟费

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案例如下：

2018年4月15日，原告田某某与被告某某餐饮管理有限公司签订了《代理合同书》，约定原告按照“产品与服务专卖”的合作模式开展项目经营，原告向被告交付项目资金168800。服务期自2018年4月18日至2019年4月17日止。被告对原告进行了所谓的培训，培训师傅的技术不成熟，没有相应的培训经验，无法向原告提供符合约定的烘焙技术及茶饮技术，但至今被告仍未协助原告选定商铺地址，也未向原告提供专用设备、产品等，导致原告至今未开展经营。原告起诉请求：解除《代理合同书》；返还合同款168800元等等。

被告辩称：

涉案合同不属于特许经营合同，应属于无名合同，该合同没有许可内容，约定的是对相关产品的买卖、培训服务提供、区域独占经营权，不符合特许经营合同中许可的方式；涉案合同未约定原告需在同一经营模式下开展经营，不符合《商业特许经营管理条例》的规定，原告选用的是产品与服务、专卖的模式。

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经审理后，法院认为：

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关于涉案《代理合同》的性质《商业特许经营管理条例》第三条第一款规定：“商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。”

根据《代理合同》的约定，被告收取原告“专卖服务费用”168800元，授权原告在一定区域内的合作经营权，授权原告在该区域内开设“****”专卖店，经营所需主要设备必须从被告公司处采购，经营产品所需的主原材料必须从被告公司或被告公司委托的第三方处订购，原告需向被告公司交纳设备维护管理费用、设备调试使用的指导服务费，被告公司为原告提供选址服务，提供装修设计，提供管理经验、市场资源与信息、用工、经验理念等资源，提供技术指导，要求原告店铺迁址需与被告公司协商确认，以上足以表明原告与被告公司根据《代理合同》形成的法律关系已具备商业特许经营的法律特征。

虽然涉案合同声称双方不具有管理与被管理的关系，并将“专卖服务”与“特许经营”作为该司所有的两种授权方式一并在合同中提出，但被告未能说明亦未能举证证明合同所称的“特许经验”与“专卖服务”的实质区别，因此在其“专卖服务”的内容已具备特许经营法律关系的法律特征的情况，可以认定涉案合同属于特许经营合同，本案系特许经营合同纠纷。被告相关抗辩意见不成立，本院不予采纳。

涉案合同并无完全履行，被告履行了授予合作经营权、协助选址、进行产品制作培训的义务，尚未代原告向案外人购置专卖设备及提供与设备相关的服务。而根据双方的陈述，合同最后未能继续履行是双方人员不再互相联系，故系双方懈怠于履行合同，双方对此均应负担责任。因此，综合考虑涉案合同上述实际履行情况，结合被告公司主张的其对外购置一套专卖设备价格为5万元及原告对此价格提出的异议，本院酌定由被告向原告退还合同款项8万元。原告请求超出部分，本院不予支持。

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